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2018年中级《经济法》第五章知识点-29

2018-02-02 16:27:37   来源:中公会计
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第五章 合同法律制度

第五节 合同的担保

(六)浮动抵押和最高额抵押

【提示】浮动抵押是抵押权设立时“抵押财产”尚未确定,最高额抵押则是抵押 权设立时所担保的“债权额”尚未确定。

1.动产的浮动抵押

经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有 的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约 定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

(1)浮动抵押仅限于特定的主体,即企业、个体工商户、农业生产经营者。

(2)浮动抵押仅限于动产。

(3)浮动抵押的抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。

(4)浮动抵押即使已经登记,也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得 抵押财产的买受人。

【提示】原因在于:第一,浮动抵押在依法确定财产之前,用作抵押的财产一直 处于变动中,抵押权的客体尚未特定化,抵押权人因而不能在任何特定财产上直接主 张抵押权来限制抵押人的处分;第二,如果正常经营活动下的财产变动会受到抵押权 的影响,则意味着,浮动抵押一旦设立,抵押人不能再将其包括产品在内的一切财产 让与他人,抵押人的经营活动无法维持,这对于抵押人而言显然不太公平。

(5)抵押权的实现只能针对“确定”的财产,在下列情形发生时,应“确定”抵 押财产:

①债务履行期限届满,债权未实现;

②抵押人被宣告破产或者被撤销;

③当事人约定的实现抵押权的情形;

④严重影响债权实现的其他情形。

【例题·多选题】甲公司向乙银行借款,同意以自己现有以及将有的全部生产设 备、原材料、产品、半成品进行抵押。根据担保法律制度的规定,下列关于该抵押的 表述中,正确的有( )。

A.甲公司与乙银行协商一致时,抵押权设立

B.甲公司与乙银行协商一致,并达成书面协议时,抵押权设立

C.该抵押权非经登记不得对抗善意第三人

D.如第三人已向甲公司支付了合理价款并取得抵押财产的,则抵押权不得对抗该第三人

【答案】BCD。解析:选项 ABC:动产浮动抵押的设立以合同(书面形式)生效为条件,未经登记的不得对抗善意第三人;选项 D:在动产浮动抵押确定抵押物之前, 即使浮动抵押办理了登记,该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

2.最高额抵押

(1)最高额抵押的概念

为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担 保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权 人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。

(2)债权的确定

有下列情形之一的,抵押权人的债权确定:

①约定的债权确定期间届满;

②没有约定债权确定期间或者约定不明确,抵押权人或者抵押人自最高额抵押权 设立之日起满 2 年后请求确定债权;

③新的债权不可能发生;

④抵押财产被查封、扣押;

⑤债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销;

⑥法律规定债权确定的其他情形。

(3)最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让, 但当事人另有约定的除外。

(4)最高额抵押担保的债权确定前,抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确 定的期间、债权范围以及最高债权额,但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。

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关键词阅读 中级会计经济法
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